Fallo Completo STJ

2.- Con fecha 08/05/90 fue incorporado a Planta Permanente , en el Agrupamiento Auxiliar Asistencial Categoría 4 (Dec.907/90).

3.- Posteriormente fue beneficiado, junto a un grupo de agentes en similar situación, de Licencia para estudio con goce de sueldo, con el fin de realizar su formación en la Escuela Superior de Enfermería de Allen (cf. fs.506/511, 623/627) con el compromiso de reintegrarse a su trabajo previo, carrera que culminara el actor en diciembre 1996, alcanzando el titulo de Enfermero Profesional, tramitando en virtud de ello el pase de ley 1844 a 1904, en Expte administrativo 21132 (fs.182/205)

a) Cabe destacar que no se ha planteado excepción de falta de agotamiento o caducidad de instancia, quedando por tanto habilitada la instancia contenciosa, para expedirnos sobre el fondo del asunto.

La acción tiene por objeto reclamar la reconstrucción de la carrera administrativa del actor, y la asignación de la categoria Agrupamiento A grado V en función de su real antigüedad, así como el pago de las diferencias salariales.

De la narración de los hechos que hace en demanda y de la documentación acompañada en autos surge que el actor ingresó a trabajar en el Ministerio de Salud de la Provincia de Rio Negro como Agente Sanitario en fecha 01/06/84 bajo el marco de la ley 1844 y que fue reubicado en la ley 1904 al recibir el título de Enfermero profesional en fecha 01/7/97 en el Agrupamiento B Grado I, sin considerar su antigüedad por la que le habria correspondido ingresar en grado III. Refiere que con ello se ha visto perjudicado, afectándose su derecho a obtener "igual remuneración por igual tarea" y el "derecho a la carerra administrativa", de raíz constitucional.

El Estado provincial, por su parte, defiende la legitimidad de la categorización del actor, que se ajustó a la norma del art 10 de la ley 1904 entonces vigente que establecía que el ingreso a la carrera técnico profesional sanitaria se hará siempre por el Grado I del escalafón horizontal del respectivo agrupamiento. Agrega que la ley 4861 dictada con posterioridad no le es aplicable al actor, en razón del principio de irretroactividad de la ley (art 7 CCC).

b) El art.10 de la ley 1904 (B.O.8/10/1984) decía: "El ingreso al régimen escalafonario se hará siempre por el Grado I del escalafón horizontal del respectivo agrupamiento excepto en aquellos casos que existan convenios de reciprocidad, tal como se prevé en el art.58. La promoción a los Grados subsiguientes se hará cada cinco años, y para hacerla efectiva el profesional deberá haber acumulado un puntaje mínimo en calificación anual realizada por la autoridad competente. En caso de no alcanzar dicho puntaje, el agente permanecerá en el mismo Grado hasta que una nueva evaluacion anual le permita alcanzarlo o hasta que se cumplan tres años, en cuyo caso la promoción subsiguiente será automática".

De lo cual se observa que al pasar al actor de la ley 1844 al régimen de la ley 1904, la Administración se ajustó al texto de la ley entonces vigente, encuadrando al actor en el Grado I del agrupamiento B correspondiente.

c) No obstante, se advierte que ello conculcaba la antigüedad efectiva de quienes ya venían desempeñándose en tareas afines, tal como resultaban las de los Auxiliares de enfermería y agentes sanitarios, en los mismos hospitales, y era el caso del actor, que contaba ya con más de doce años de antiguedad en el año 1997.-

Incluso la promoción en sus estudios fue avalada por el mismo Consejo de Salud Pública que otorgó desde 1995 al actor, junto a otros compañeros en similar situación, licencia para que culminen estudios profesionales de enfermería, teniendo en cuenta la necesidad de cubrir tales puestos, y compromiso de reintegrarse a su puesto de trabajo, resultando razonable que el consecuente cambio de régimen, derivado de la obtención del título profesional, no los obligara a perder las categorias y/o antigüedad adquirida.

Del expediente administrativo 21132 s/"Cambio de ley 1844 a 1904 agte Valdez Juan", surge que con motivo del traspaso (de Categ. 7 ley 1844 a Grado I Agrup.B ley 1904 ) su sueldo neto incluso se redujo ($209 a $206).

El desconocimiento de los años anteriores trabajados en tareas afines, afecta sus derechos, ya que pasaron a quedar equiparados con quienes recién ingresaban a la función estatal, en la misma categoría, sin importar los años de antigüedad que éstos traían, como si todos partieran de 0 (en el caso del actor, tenia 12 años de antigüedad previos). Máxime en un régimen escalafonario que establece la antigüedad como el factor determinante del ascenso horizontal en el agrupamiento, estableciendo la promoción cada 5 años al grado siguiente.

En definitiva, la cuestión medular peticionada en autos es la defensa de la denominada carrera administrativa y el derecho del agente público al correcto escalafonamiento. En dicho sentido, Miguel Marienhoff, afirma que el derecho a la carrera consiste en la posibilidad de progresar dentro de las clases, grupos y categorías, constituyendo un derecho fundamental de éste, debiendo estar constantemente bien "encasillado" o ubicado en el escalafón, el de "ascender", sin recibir perjuicios, lo cual, de ocurrir, puede ser objeto de revisión por parte de la justicia, del mismo modo en que pueden serlo una cesantía o exoneración arbitraria.- (Tratado de Derecho Administrativo, Tomo III-B-300 y siguientes)

Se advierte que el acta del Consejo de la Función Publica y Reconversión del Estado del 02/2009 agregada a fs.415 trató la cuestion aqui debatida y, estableció: "2) Autorizar al Ministerio de Salud, hasta tanto sea promulgada la norma que contemple una nueva carrera técnico-profesional sanitaria a partir de la evaluación integral de la prevista en la Ley L n°1904, a computar a los fines del ingreso al régimen escalafonario horizontal de los profesionales de la enfermería, los años laborados como auxiliar de enfermería en el Agrupamiento "Auxiliar asistencial" del Escalafón de la ley 1844. Para el caso de los profesionales de enfermería que realizaron el cambio de escalafón con anterioridad a la firma de la presente, y que soliciten el cómputo de los servicios indicados en el párrafo anterior, deberán tramitarse en forma individual. De corresponder, el mismo se hará efectivo a partir del acto administrativo que así lo disponga y en ningun caso implicará el reconocimiento retroactivo de importa alguno de diferencias salariales por dicho concepto".